Борьба с отмыванием средств – длительный процесс, начавшийся задолго до возникновения самой идеи плана BEPS. FATF (Международная группа по противодействию отмыванию денег) – ключевая организация в сфере борьбы с отмыванием средств, была создана в 1989 году, и с тех пор процесс только набирает обороты. Страны создают национальное законодательство, исходя из рекомендаций FATF, но и развивается международное: один из главных документов – AML-директивы Евросоюза.
Что такое AML-директивы?
Директивы AML (Anti—Money Laundering – «борьба с отмыванием денег») – это нормативные акты, направленные на предотвращение использования финансовой системы Евросоюза для отмывания денег. Директивы разрабатываются Европейским парламентом и Советом Европы. Первая версия документа была принята в 1991 году. Во-первых, она унифицировала для всех стран Евросоюза понятие «отмывание средств». Во-вторых – содержала требования по идентификации клиентов финансовыми учреждениями «до того, как вступить с ними в деловые отношения, особенно при открытии счета» (то, что мы сейчас знаем как “KYC” – know your costumer). Также директива обязывала кредитные и финансовые учреждения хранить документы по своим клиентам как минимум 5 лет, на тот случай, если они будут использоваться в качестве доказательств в возможном расследовании по делам об отмывании средств. Государства-участники ЕС, согласно директиве, должны обеспечить тесное сотрудничество финансовых учреждений с органами, отвечающими за борьбу с отмыванием средств, а именно:
— извещать такие органы «по собственной инициативе» обо всех фактах, свидетельствующих об отмывании средств;
— предоставлять этим органам по требованию всю необходимую информацию.
С первым вариантом AML-директивы можно ознакомиться здесь. В таком виде он уже не действует, однако если вы интересуетесь историей международного права – найдете много интересного (в частности, все денежные пороги в документе установлены в ЭКЮ, единой Европейской валюте, предшествовавшей Евро).
AMLD 2
Первая версия директивы действовала 10 лет, пока в 2001 году Европарламент не принял AMLD 2. Она расширила сферу применения директивы: если в первой версии речь шла об отмывании средств как о риске, связанном с торговлей наркотиками, то после правок AMLD 2 отмыванием денег признавалась и деятельность, связанная с мошенничеством и причиняющая вред государственным бюджетам. Также в сферу применения директивы попали не только банки и финансовые учреждения, но и инвестиционные фирмы, пункты обмена валют и денежных переводов, нотариусы и независимые юристы. Последние две профессии, как сказано в документе, «при участии в финансовых или корпоративных операциях, включая предоставление налоговых консультаций, совершают злоупотребление с целью отмывания средств». Однако есть уточнение: считается неуместным требовать у представителей этих профессий отчитываться об известных им фактах отмывания средств, если они защищают клиентов в суде или если такие факты стали известны при выяснении юридической позиции. Эта версия директивы признает юридическую консультацию объектом профессиональной тайны, но при условии «если юридический советник не участвует в деятельности по отмыванию денег, а юридическая консультация не предоставляется с целью отмывания».
Полная версия директивы здесь.
AMLD 3
3 версия Директивы принята Европарламентом 26 октября 2005 года, а вступила в силу 15 декабря того же года. Она стала исторической как минимум по двум причинам:
— в ней впервые введен термин «финансирование терроризма»;
— директива применялась к «деятельности тех учреждений и лиц, осуществляемых ими через Интернет».
Кроме того, в AMLD 3 появилось определение понятия «бенифициар». А еще в ней были прописаны «меры должной осмотрительности» (Due Diligence), включавшие:
— идентификацию клиента и проверка его личности на основе документов, данных или информации, полученной от надежного и независимого источника;
— идентификацию бенефициара и принятие рисковых и достаточных мер по проверке его личности, включая, когда это касается юридических лиц, трасты и подобные юридические образования, принятие мер по пониманию того, какое право собственности принадлежит клиенту и для понимания структуры управления клиента;
— получение информации о целях и характере намерений этих деловых отношений;
— проведение постоянного мониторинга деловых отношений, включая проверку операций, которые осуществлялись в течение таких отношений, для выяснения того, соответствуют ли совершаемые операции информации об учреждении или личности клиента, бизнесе учреждения или клиента и степени риска, включая, при необходимости, источник средств и подтверждение, что такие документы, данные и информация своевременно возобновляются.
Полная версия 3 AML-директивы здесь.
4 и 5 AML-директивы
4 версия AML-директивы принята 20 мая 2015, но уже через три года (30 мая 2018) ее положения были дополнены 5 версией. Такая скорость перемен связана со скандалом, который в медиа получил название «Panama Papers». Поэтому обе директивы целесообразно рассматривать в комплексе.
Эти документы имели целью расширить действие директивы не только на страны-члены ЕС, но и на страны-кандидаты. Кроме того, они расширяли возможности обмена информацией между финансовыми разведками стран Евросоюза.
В 4-й директиве появилось определение понятий «электронные деньги» и «виртуальные валюты».
АML 4 содержала норму о создании национальных реестров бенефициаров, а согласно AML 5 они должны быть публичными, но с ограничениями: для доступа нужно подтвердить «законный интерес».
В AML 5 есть требование о предоставлении странами ЕС списков политически значимых лиц (PEP);
AML 5 предусматривает усиление контроля над операциями с контрагентами из стран «с высоким риском отмывания денег», вплоть до ограничений ведения бизнеса в таких государствах;
5 версия AML-директивы здесь.
AMLD 6
Принятая Европарламентом почти сразу после 5 версии – 23 октября 2018 года, но документ вступил в силу только через 2 года – 3 декабря 2020 года.
Главные изменения 6 AML-директивы касались:
Был согласован список из 22 предикатных преступлений (т.е. совершение которых влечет получение нелегальных доходов, которые потом будут «отмываться»), в том числе налоговые, экологические и киберпреступления;
Положения 6 AML-директивы увеличивают количество преступлений, подпадающих под определение отмывания денег. Также она вводит новые понятия, такие как пособничество и подстрекательство, что также считается отмыванием денег и является уголовным правонарушением. Эти изменения касаются профессиональных посредников, юристов, адвокатов и налоговых консультантов.
Введена уголовная ответственность для юридических лиц: по новым правилам юридическое лицо будет считаться виновным в преступлении по отмыванию денег, если будет установлено, что преступление совершено любым лицом, действующим самостоятельно, как представитель или один из руководителей юридического лица.
Более суровые наказания за отмывание денег: 6AMLD вводит минимальный срок заключения -четыре года за преступления, связанные с отмыванием денег. Суды имеют право налагать штрафы на физических лиц и лишать организации доступа к государственному финансированию.
Расширение сотрудничества государств-членов ЕС в борьбе с отмыванием денег и двойная уголовная ответственность. Преступления, связанные с отмыванием денег могут привести к двойной уголовной ответственности, если преступление совершено в различных юрисдикциях. 6AMLD решает проблему взаимного признания преступления путем введения особых требований по обмену информацией между юрисдикциями, чтобы уголовное преследование за связанные преступления могло осуществляться более чем в одном государстве-члене ЕС.
Текст 6 версии AML-директивы здесь.
7 AMLD
7 директива ЕС о борьбе с отмыванием денег была представлена в марте 2021 года. Она вносит следующие изменения в законодательство:
- Создание централизованного органа ЕС по противодействию отмыванию средств
- Унификация правил AML/KYC в каждой стране ЕС
- Введение централизованной системы реестров банковских счетов ЕС
- Расширение масштабов крипто-бизнес-моделей, отвечающих требованиям AML
- Запрет анонимных криптокошельков
- Запрет покупки товаров дороже 10 000 евро за наличные.
Подробнее об изменениях
7-я директива обязывает определенные цифровые торговые платформы собирать и передавать в налоговые органы информацию о доходах продавцов, использующих их площадку. Но коснется это не всех, в отчеты должны будут попадать только подотчетные продавцы, отвечающие определенным критериям:
- Продавцы осуществляют «подходящую деятельность», к которой относятся: аренда недвижимого имущества, предоставление бытовых услуг, продажа товаров и аренда любого вида транспорта;
- У продавцов есть прямая связь с ЕС: на это могут указывать наличие у продавца основного адреса в ЕС, идентификационного номера плательщика НДС в государстве-члене ЕС или аренда недвижимого имущества, расположенного в стране ЕС.
В то же время не все работающие в ЕС операторы должны будут сдавать отчеты в какой-либо стране Евросоюза. Обязанность коснется только «подотчетных операторов», которые будут отвечать следующим критериям:
- Платформа является налоговым резидентом государства-члена;
- Платформа зарегистрирована в соответствии с законодательством государства-члена ЕС;
- Имеет место управление или постоянное представительство в государстве-члене ЕС;
- На платформе продавцы могут вести «соответствующую деятельность» (смотрите об этом немного выше текста) и такие продавцы являются резидентами государства ЕС;
- Платформа облегчает аренду недвижимого имущества, расположенного в государстве-члене ЕС.
Кому операторы платформ должны отчитываться о продавцах?
Для упрощения отчетности операторы электронных торговых платформ должны подавать отчеты о продавцах только в одном государстве Евросоюза. Представленная информация будет автоматически передаваться в налоговые службы соответствующих стран.
Операторы платформ, расположенных не в странах ЕС, могут быть освобождены от обязательств подавать отчетность, но только в том случае, если они уже сообщают аналогичную информацию в не входящей в ЕС юрисдикции, и эта юрисдикция может обмениваться такой информацией со всеми государствами-членами Евросоюза.
Due Diligence от операторов платформ
Операторы платформ должны будут не только собирать, но и проверять информацию о «соответствующих продавцах», то есть проводить процедуру Due Diligence (узнать больше о ней вы можете здесь). Операторы должны будут проверять действительность идентификационного номера налогоплательщика\плательщика НДС и т.п. Актуальность данных нужно будет проверять каждый год до 31 декабря. Для проверки информации продавцы смогут привлекать сторонние компании, но ответственность за ее результаты несет оператор платформы.
Что касается уже зарегистрированных продавцов, у операторов будет год для сбора информации о «старых» клиентах платформы.
Когда и какую информацию нужно будет подавать?
Операторы платформ должны будут сообщать государству-члену ЕС о собранной и проверенной информации не позднее 31 января года, следующего за отчетным периодом (например, отчетный период заканчивается 31 декабря X года, информация должна быть передана не позднее 31 января X + 1).
В отчетах операторов должны быть следующие данные о продавцах: имя (название), адрес, идентификационный номер плательщика НДС, доходы, полученные вознаграждения, сборы, комиссии, налоги и т. п. Если продавец предоставляет услуги по аренде недвижимости – необходимо составлять список с указанием адресов объектов, принадлежащих конкретному продавцу. Кроме того, оператор платформы должен будет проинформировать каждого заинтересованного лица о том, что информация собирается и сообщается в налоговые органы.
Когда директива вступит в силу
Планировалось, что все страны ЕС имплементируют положения 7 AML-директивы до 31 декабря 2022, однако большинство стран Евросоюза не успели этого сделать.
